ЕИС не позволит заказчикам со "старыми" положениями о закупках работать по Закону № 223-ФЗ

В Единой информационной системе в сфере закупок появилось предупреждение: заказчики, которые не обновят свои положения, при составлении плана закупок технически смогут выбрать только способы определения поставщика, предусмотренные Законом № 44-ФЗ.

Напомним, что заказчики по Закону № 223-ФЗ до конца года обязаны изменить положения о закупках с учетом поправок, внесенных Законом № 505-ФЗ. Те, кто не успеет это сделать, должны будут проводить закупки по Закону N 44-ФЗ.

Документы: Информационное сообщение в ЕИС (http://zakupki.gov.ru/epz/main/public/news/news_preview.html?newsId=26595)

КАК СОСТАВИТЬ И РАЗМЕСТИТЬ В ЕИС ПОЛОЖЕНИЕ О ЗАКУПКЕ СОГЛАСНО ЗАКОНУ № 223-ФЗ

Для размещения положения о закупке заказчику необходимо:
Шаг 1. Определить, какие сведения нужно внести, и составить положение
Шаг 2. Утвердить положение
Шаг 3. Разместить утвержденное положение в ЕИС

Какие сведения включаются в положение о закупке

Согласно Закону N 223-ФЗ в положении о закупке нужно предусмотреть:

способы закупки, условия их применения;
порядок подготовки и проведения закупки;
порядок и срок заключения и исполнения договоров;
иные положения, связанные с проведением закупки.

Других требований к составу этого документа закон не содержит. Вместе с тем подробное положение о закупках, сформированное с учетом потребностей заказчика, позволит избежать:

штрафа или выдачи антимонопольным органом предписания об устранении нарушения ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ;
невозможности провести закупку определенным способом, если условия и (или) порядок его применения не предусмотрены положением;
невозможности установить требования к участникам или критерии оценки заявок, если они не предусмотрены положением. Документация не должна противоречить положению о закупке. В противном случае закупку могут обжаловать. При их несоответствии применяется положение о закупке (п. 21 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом ВС РФ 16.05.2018)).

Нужно учитывать, что ряд лиц, осуществляющих полномочия учредителя или собственника бюджетных, автономных учреждений и унитарных предприятий, вправе утвердить типовое положение о закупке, а также перечень заказчиков, которые обязаны его применять (ч. 2.1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ).

При составлении положения рекомендуем придерживаться следующей структуры:

Общие положения
В данный раздел целесообразно включить:

основные термины (в том числе определения всех способов закупки, понятия "участник закупки" и иных понятий, используемых в положении). Это позволит избежать споров относительно их толкования, например, при обжаловании результатов закупок;
порядок последующего изменения положения.

Порядок планирования закупок
В этом разделе рекомендуем предусмотреть:

порядок утверждения и изменения планов закупки. Целесообразно установить, в частности, каким документом утверждается план, в каких случаях в него вносятся изменения и как их нужно оформить. Основные Правила формирования и Требования к планам закупки утверждены Постановлением N 932;
порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора. Закон N 223-ФЗ не обязывает ее обосновывать, но наличие такого обоснования позволит избежать претензий со стороны участников закупок и контрольных органов (например, при установлении заниженной цены, которое ограничивает количество участников закупки).

Способы закупок и условия их применения
В данном разделе целесообразно установить:

перечень способов закупки. Такой перечень должен быть закрытым. При его составлении следует помнить, что в дальнейшем заказчик сможет осуществлять закупки только теми способами, которые предусмотрены положением (ч. 1 ст. 2, ч. 3 ст. 3 Закона N 223-ФЗ). Целесообразно предусмотреть проведение конкурса, аукциона, запроса котировок, запроса предложений и закупки у единственного поставщика. Они являются общепринятыми способами закупки и применяются в том числе при осуществлении закупок для государственных и муниципальных нужд. Не допускается устанавливать способ закупки, который может ограничить круг потенциальных участников (п. 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом ВС РФ 16.05.2018));
случаи, в которых применяется каждый из способов, ограничения их применения.
особенности проведения процедур закупки в традиционной и электронной форме. Порядок проведения конкурентных закупок в электронной форме, а также функционирования электронной площадки определен в ст. 3.3 Закона N 223-ФЗ. Чтобы обеспечить соблюдение установленных требований об осуществлении закупок отдельных видов товаров (работ, услуг) в электронной форме, в том числе конкурентных закупок с участием субъектов малого и среднего предпринимательства, целесообразно отразить особенности осуществления таких процедур в положении о закупке.

Способы закупки
1. Конкурс. Закупаются товары (работы, услуги) по конкретным заявкам заказчика (НИР, ОКР и т.п.), в том числе товары (работы, услуги), которые носят технически сложный характер. Для эффективного проведения закупки заказчику необходимо установить в документации не только требования к предмету договора, но и критерии оценки иных условий исполнения договора, в частности предложений о качестве предлагаемых участником товаров (работ, услуг). Критерии оценки заявок, например "профессионализм" или "положительная деловая репутация", допустимо устанавливать, если они носят измеряемый характер и соответствие участника этим критериям можно определить объективно (п. п. 4, 5 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом ВС РФ 16.05.2018))
2. Аукцион. Закупаются товары, работы, услуги, в отношении которых есть функционирующий рынок (например, товары серийного производства, типовые работы, услуги). Их можно сравнивать только по цене
3. Запрос котировок. Осуществляется закупка для обеспечения срочных, неотложных нужд заказчика при небольшой начальной (максимальной) цене договора (ее порог должен быть установлен в положении о закупке). Единственным критерием сравнения предложений участников выступает цена договора
4. Запрос предложений. Проводится закупка для обеспечения срочных, неотложных нужд заказчика при небольшой начальной (максимальной) цене договора (ее порог должен быть установлен в положении о закупке). Поставщик определяется и по ценовым, и по неценовым критериям
5. Закупка у единственного поставщика. Закупка осуществляется только в случаях, предусмотренных в положении.

Перечисленные критерии выбора способа закупки предусмотрены Стандартом осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц, утвержденным ФАС России.

Требования к участникам закупки
При проведении каждой закупки такие требования устанавливаются в документации о закупке на основании положения (п. 9 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ). Следовательно, требования, которые не предусмотрены в положении, нельзя включить в документацию о конкретной закупке. В противном случае закупку могут обжаловать. При их несоответствии применяется положение о закупке (п. 21 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом ВС РФ 16.05.2018)).
Пример раздела "Требования к участникам закупки" положения о закупке товаров, работ, услуг

Порядок организации и проведения процедур закупки каждым из предусмотренных способов
В данном разделе рекомендуем определить:

требования к составу документации о закупке. В дальнейшем заказчик при проведении закупок должен будет включать в документацию именно те сведения, которые предусмотрены положением о закупке;
основания и порядок изменения условий закупки или ее отмены. В качестве таких оснований могут выступать, например, изменение потребности заказчика, поступление запроса от участника закупки, выявление противоречивых условий закупки. Если не предусмотреть соответствующих положений, заказчик будет не вправе изменить условия закупки или отменить ее, поскольку это может быть признано нарушением ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ;
перечень оснований для отклонения заявок участников. При наличии такого перечня отклонение заявок не может быть формально признано неправомерным как не соответствующее положению о закупке. Целесообразно предусмотреть следующие основания: заявка, предлагаемый товар (работа, услуга) и (или) участник закупки не соответствуют требованиям документации о закупке; в составе заявки нет сведений или документов, требуемых согласно документации о закупке; в составе заявки представлены неполные, противоречивые или недостоверные сведения и (или) документы;
порядок разъяснения документации и извещения о закупке. В положении следует определить, в какой форме и в какие сроки участники закупки вправе запросить разъяснения документации, когда и в каком порядке заказчик должен направить ответ;
требования к содержанию и порядку оформления заявок. При составлении положения целесообразно установить форму заявок, требования к комплекту документов, порядок их оформления и заверения;
порядок подачи заявок. Заказчику нужно определить, как участники могут подавать заявки (нарочным, по почте, посредством курьерской службы, с помощью функционала электронной площадки и т.д.) и как подтверждается подача заявки (например, выдачей расписки);
критерии и порядок оценки и сопоставления заявок. К наиболее распространенным критериям относятся цена договора, срок исполнения, качество товара (работ, услуг), квалификация участника закупки. В положении необходимо установить порядок ранжирования заявок участников по каждому из критериев.

Сведения, указанные в п. п. 4 - 7 данного перечня, необходимо предусмотреть в положении о закупке, так как согласно ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ в документацию о конкретной закупке они включаются именно на основании положения.

Порядок заключения и исполнения договоров
В данном разделе рекомендуем предусмотреть:

порядок взаимодействия с контрагентом при заключении договора. Целесообразно предусмотреть, каким способом (нарочным, посредством почтовой связи, с использованием электронной почты и т.д.) и в какой срок заказчик должен направить проект договора победителю закупки, как и в какой срок победителю следует передать подписанный проект договора заказчику;
минимальный срок заключения договора. Рекомендуем установить, что договор по результатам закупки может быть заключен не ранее, чем истечет срок обжалования результатов закупки (10 календарных дней после размещения в ЕИС итогового протокола), предусмотренный ч. 4 ст. 18.1 Федерального закона N 135-ФЗ. По мнению Минэкономразвития России, заказчику необходимо указать срок таким образом, чтобы обеспечить соблюдение права участников обжаловать результаты закупки в антимонопольный орган (Письмо от 14.03.2016 N Д28и-654). После заключения договора обжалование фактически лишено смысла, поскольку договор может быть признан недействительным только по решению суда.
основания для признания участника уклонившимся от заключения договора. Указание таких оснований в положении позволит заказчику в последующем избежать споров при рассмотрении вопросов о включении в РНП уклонившихся участников закупки;
основания для отказа от заключения договора по результатам закупки. К таким основаниям может относиться, например, выявление недостоверных сведений в заявке участника или изменение потребности заказчика в предмете закупки;
порядок осуществления контроля за исполнением договора, приемки результатов его исполнения и оплаты.

Кто утверждает положение о закупке

Порядок утверждения положения о закупке зависит от организационно-правовой формы заказчика (ч. 3 ст. 2 Закона N 223-ФЗ):

Госкорпорация или госкомпания - Высший орган управления (совет директоров или наблюдательный совет)
Унитарное предприятие - Руководитель
Автономное учреждение - Наблюдательный совет
Акционерное общество - Совет директоров (наблюдательный совет); коллегиальный исполнительный орган (если по уставу функцию совета директоров осуществляет общее собрание акционеров); общее собрание акционеров (если по уставу функцию совета директоров осуществляет общее собрание акционеров и нет коллегиального исполнительного органа)
Общество с ограниченной ответственностью - - Общее собрание участников; совет директоров или коллегиальный исполнительный орган (если это предусмотрено уставом)
Бюджетное учреждение - Орган, осуществляющий функции и полномочия учредителя

Добавим, что органы управления юридических лиц, указанных в п. п. 2 и 3 ч. 2 ст. 1 Закона N 223-ФЗ, вправе как утвердить положение о закупке, так и принять решение о присоединении к положению о закупке, утвержденному органом управления материнской компании. Такое решение размещается в ЕИС в том же порядке, что и положение о закупке.

Как разместить в ЕИС положение о закупке

Заказчики, не разместившие положение о закупке, вплоть до дня его размещения должны руководствоваться при закупке товаров (работ, услуг) нормами Закона N 44-ФЗ (ч. 4 - 6 ст. 8 Закона N 223-ФЗ). Конкретные положения Закона N 44-ФЗ, распространяющиеся на заказчиков в таком случае, указаны в ч. 5.1 ст. 8 Закона N 223-ФЗ.
Неприменение норм Закона N 44-ФЗ в рассматриваемом случае может повлечь:

выдачу предписания о прекращении нарушения (об осуществлении закупок в соответствии с названным Законом;
выдачу предписания об отмене результатов закупки;
наложение административного штрафа.

Для размещения положения о закупке заказчику необходимо с помощью функционала ЕИС:

разместить положение о закупке в электронном виде;
сформировать документ, содержащий следующие сведения: наименование положения о закупке (определяется заказчиком самостоятельно, можно назвать положение, например, Стандартом или Регламентом); даты утверждения и вступления в силу положения о закупке; наименование органа, утвердившего положение; полное и сокращенное (при наличии) наименование заказчика; ИНН и ОГРН заказчика;
подписать документы и сведения усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного представителя заказчика.

Заказчик вправе дополнительно разместить положение о закупке на своем сайте. Редакция положения на сайте заказчика должна соответствовать редакции, размещенной в ЕИС. Актуальной будет считаться редакция, размещенная в ЕИС.
Положение о закупке необходимо разместить в ЕИС в течение 15 дней со дня его утверждения.
Бюджетные учреждения, разместившие положение в ЕИС до начала года, вправе осуществлять в соответствующем году закупки по правилам Закона N 223-ФЗ (ч. 2 ст. 15 Федерального закона N 44-ФЗ). Исходя из данной нормы, рекомендуем заказчикам - бюджетным учреждениям размещать положение о закупке ежегодно до 31 декабря года, предшествующего тому, в котором планируется проводить закупки, хотя Минэкономразвития России в Письме от 08.04.2015 N Д28и-867 указало, что делать это ежегодно необязательно.
Следует учесть, что, если положение о закупке утверждено в соответствии с требованиями Закона N 223-ФЗ (в ред. Закона N 505-ФЗ) и размещено в установленном порядке, конкурентные закупки с участием СМСП проводятся на электронных площадках, которые включены в Перечень, утвержденный Распоряжением Правительства РФ от 12.07.2018 N 1447-р. На этих же площадках осуществляется взаимодействие участников и заказчика, предусмотренное ст. ст. 3.2 - 3.4 Закона N 223-ФЗ (п. 5 Информационного письма Минфина России от 02.10.2018 N 24-06-08/70718).